前言

《慈善法》颁布后，一些地方掀起了认定慈善组织的“运动”，一些社会组织或主动或被动地被要求申请认定为慈善组织。慈善组织虽然具有了定向募捐权利，也可以依法申请公开募捐资格，但是依据《慈善法》的相关规定，慈善组织在慈善活动支出和管理费用比例、信息公开等方面承担了较为严格的法定要求和义务。一些民办非企业单位、社会团体形式的社会组织申请慈善组织认定之后，发现自己实际上没有兴趣开展募捐活动，反而需要承担繁重的慈善组织法定义务，产生了申请取消慈善组织认定的念头。

依据《慈善组织认定办法》，与取消慈善组织认定相关的规定仅有第十一条：基金会、社会团体、社会服务机构在申请时弄虚作假的，由民政部门撤销慈善组织的认定，将该组织及直接责任人纳入信用记录，并向社会公布。显然，没有慈善组织希望以该等方式被撤销慈善组织认定。那么有没有法律上的路径可以让慈善组织主动申请取消慈善组织认定呢？我们在法律框架内探索解决方案，作为慈善组织和民政部门的参考，供大家讨论。

01 慈善组织认定属于一种行政许可

依据《行政许可法》第二条，本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。
依据《慈善法》第十条、以及《慈善组织认定办法》，基金会、社会团体、社会服务机构等非营利性组织，可以向其登记的民政部门申请认定为慈善组织，民政部门应当自受理申请之日起二十日内作出决定。《慈善法》第二十一条规定了慈善组织准予开展慈善募捐（定向募捐），第二十二条规定慈善组织可以通过申请获得公开募捐资格，准予开展公开募捐。《慈善法释义》对于第十条关于申请认定为慈善组织的申请程序介绍中，也称“公民、法人或者其他组织从事特定活动，依法需要取得行政许可的，应当向行政机关提出申请”。
综上，慈善组织认定符合行政许可法中行政许可的定义，且立法者也持同样观点。因此，慈善组织认定属于一种行政许可。

02 行政机关可以依法变更行政许可

依据《行政许可法》第四十九条，被许可人要求变更行政许可事项的，应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请；符合法定条件、标准的，行政机关应当依法办理变更手续。对于“变更”，可以做扩大理解，即行政许可的“撤销”或“撤回”也属于广义的行政许可“变更”范畴。也就是说，被许可人希望不再遵守相关许可的法定义务时，可以允许其向做出行政许可决定的行政机关申请，撤销或撤回相应行政许可。
《慈善组织认定办法》中，对慈善组织资质应符合的条件做出了规定，其中包括“慈善活动的年度支出和管理费用符合国务院民政部门关于慈善组织的规定”，即符合《关于慈善组织开展慈善活动年度支出和管理费用的规定》。慈善组织如果希望将来不再遵守前述要求，可以认为该慈善组织将来不再符合具有慈善组织资格的前提条件。慈善组织可以依据《行政许可法》第四十九条的规定，向民政部门申请变更其慈善组织资质。民政部门可以依法为其办理变更手续，撤销或撤回其慈善组织资质。

03 社会组织不能恶意逃避慈善组织的法定义务

值得注意的是，社会组织不能利用变更慈善组织资格的方式逃避其具有慈善组织资格时应当履行以及持续履行的法定义务。对于发生在具有慈善组织资格期间的行为，社会组织仍然应当持续遵守《慈善法》《关于慈善组织开展慈善活动年度支出和管理费用的规定》《慈善组织信息公开办法》等一系列慈善组织监管法规，违反相关监管法规的，民政部门仍然可以对社会组织实施行政处罚。
例如，某社会组织在其具有慈善组织资格时，接受了一笔公益捐赠，那么该社会组织不再具有慈善组织资格时，其仍然应该就该笔捐赠的使用情况履行信息公开义务；又例如，某社会组织2020年申请变更慈善组织资质的，其2020年度的慈善活动支出和管理费用，仍然要按照《关于慈善组织开展慈善活动年度支出和管理费用的规定》的标准执行。未按前述要求履行的，民政部门可以依据《慈善法》予以行政处罚。

04 申请取消慈善组织认定的限制

对于基金会类型的社会组织，不能通过取消慈善组织认定，逃脱由其性质决定而应当承担的法定义务。具体理由如下：
首先，根据《基金会管理条例》原有的规定，“基金会分为面向公众募捐的基金会(以下简称公募基金会)和不得面向公众募捐的基金会(以下简称非公募基金会)”，即基金会本来就具有募捐的权利，只是随着《慈善法》的颁布，基金会的募捐权利通过“慈善组织认定”和“公开募捐资格”的方式，开放给了全体社会组织申请。
其次，《社会组织登记管理条例（2018年征求意见稿）》中规定，“准予登记的基金会，由登记管理机关发给《基金会法人登记证书》，并在登记证书上依法标注慈善组织”，也就是说依法登记的基金会天然具有慈善组织性质，虽然社会组织登记管理条例尚未实施，但其立法思路值得我们关注。
最后，慈善组织信息公开、保值增值投资、关联交易等相关的规定，在慈善法出台之前，民政部就已经出台了《民政部关于规范基金会行为的若干规定（试行）》《基金会信息公布办法》等予以规范，慈善法出台后这些规定经过修订后，以《慈善组织信息公开办法》《慈善组织保值增值投资活动管理暂行办法》等方式存在，不能允许基金会通过取消慈善组织认定的方式逃避适用。
除了主体类型限制之外，对于社会团体、民办非企业单位类型的慈善组织申请取消慈善组织资格的，民政部门也不能不加考虑地一律允许其取消慈善组织认定。审核的思路大致可以从慈善组织财产来源和社会公共财产属性的强弱的角度来判断：
（1）该慈善组织具有公开募捐资格且实际开展了公开募捐的，其财产的社会公共财产性质非常强，那么就不能允许其取消慈善组织资格认定。
（2）如果该慈善组织的收入来源中包含向特定自然人群体定向募捐的财产的，其财产的社会公共财产性质也非常高，同样不能允许其取消慈善组织资格认定。
（3）如果该慈善组织的收入来源主要是自己的经营收入以及关联方组织的捐赠的，那么该慈善组织财产的社会公共财产性质较弱，就可以允许其取消慈善组织资格认定。